融資租賃之：四大(dà)擔保

　　通(tōng)常人(rén)們以爲融資租賃交易中，出租人(rén)已經擁有租賃資産的(de)債權和(hé)物(wù)權，因此不需要擔保。其實融資租賃從生到完結始終離不開擔保。爲了(le)讓人(rén)們了(le)解擔保在融資租賃中的(de)重要性，本文專門討(tǎo)論與融資租賃有關的(de)擔保問題。 

　　融資租賃涉及的(de)擔保一共有四大(dà)類：采購(gòu)擔保、租賃擔保、融資擔保、司法擔保。他(tā)們和(hé)融資租賃的(de)風險控制有著(zhe)緊密的(de)聯系，是風險控制體系不可(kě)或缺的(de)組成部分(fēn)。下(xià)面就逐步分(fēn)析其内在作用(yòng)。 

   一、采購(gòu)擔保 

　　對(duì)于大(dà)型設備，租賃公司往往不是一次性付款給供貨廠商，通(tōng)常采用(yòng)三個(gè)以上的(de)支付階段，既：預付貨款、階段付款（可(kě)分(fēn)多(duō)階段）和(hé)尾款。預付貨款通(tōng)常有兩個(gè)作用(yòng)。一是确定這(zhè)筆供貨交易，購(gòu)買人(rén)不得(de)反悔，一旦反悔，損失自負；二是廠商購(gòu)買原材料開始生産。 如果廠商信用(yòng)良好，不需要這(zhè)樣的(de)擔保。如果廠商與潛在的(de)承租人(rén)惡意欺騙租賃公司，那麽問題就大(dà)了(le)。爲此，在風險預測中首先要對(duì)廠商的(de)信用(yòng)進行預測評估。其次就是在風險預防上采取有效措施，既：讓廠商提供銀行出具的(de)120%違約擔保，一旦廠商違約，銀行按預付金的(de)120%退還(hái)給融資租賃公司。 超出部分(fēn)實際上是對(duì)違約的(de)一種補償，一是利率損失，二是彙率損失。對(duì)于用(yòng)人(rén)民币結算(suàn)的(de)采購(gòu)，因爲沒有彙率問題，補償比例可(kě)以相對(duì)降低。從風險管理(lǐ)的(de)角度，租賃公司在沒有拿到銀行擔保時(shí)，不應該将預付款付給信用(yòng)不夠的(de)供貨商。 

   二、租賃擔保 

　　融資租賃是金融與貿易結合的(de)交易方式，因此在業務操作中既有融資擔保問題，也(yě)有銷售擔保問題。 

   1、融資性擔保

　　有人(rén)說租賃物(wù)件都屬于租賃公司，相當于抵押貸款，從法律地位，比抵押貸款更安全，爲什(shén)麽還(hái)要承租人(rén)提供租金償還(hái)信用(yòng)擔保？主要原因是：融資租賃在中國（包括亞洲地區(qū)）因法律不健全，市場(chǎng)環境不發達，加上融資租賃公司把租賃當貸款做(zuò)，不考慮物(wù)權退出問題。因此在做(zuò)租賃時(shí)讓承租人(rén)提供第三方不可(kě)撤消連帶責任的(de)租金償還(hái)信用(yòng)擔保。租賃公司實質上變相在做(zuò)設備貸款。 從風險控制的(de)方式來(lái)說，這(zhè)種做(zuò)法叫轉移風險。從風險的(de)管理(lǐ)來(lái)說，在承租人(rén)沒有提供租賃擔保時(shí)，所有與租賃相關的(de)合同都不能正式生效。 這(zhè)種擔保通(tōng)常出現在簡單融資租賃中，出租人(rén)大(dà)都是沒有處理(lǐ)租賃物(wù)件能力的(de)金融機構，他(tā)們有自己信任的(de)擔保機構，操作起來(lái)比較簡單。因有擔保，租賃公司的(de)審查就簡單的(de)多(duō)，因此也(yě)簡化(huà)了(le)操作程序。其他(tā)類别融資租賃公司更願意用(yòng)不要擔保獲取更多(duō)的(de)服務利潤。 

   2、銷售性擔保 

　　融資租賃公司在幫助廠商的(de)信用(yòng)銷售提供融資租賃服務時(shí)，爲了(le)解決物(wù)權退出的(de)問題，需要廠商對(duì)承租人(rén)的(de)違約行爲提供不可(kě)撤消連帶責任擔保。這(zhè)種擔保不是租金償還(hái)過程中的(de)擔保，而是承租人(rén)無力償還(hái)租金，租賃公司收回租賃資産時(shí)需要保證租賃資産能及時(shí)處置的(de)擔保。 從風險控制的(de)角度看因爲部分(fēn)風險轉移給供貨廠商，因此實現了(le)風險分(fēn)散和(hé)風險轉移的(de)作用(yòng)。廠商提供的(de)擔保有兩種：一是物(wù)件處置保證，既租賃公司收回租賃物(wù)件後，廠商保證收購(gòu)。這(zhè)種做(zuò)法司法風險還(hái)在租賃公司身 上。隻有債權回購(gòu)擔保，廠商才真正的(de)承擔了(le)項目的(de)風險。 從管理(lǐ)的(de)角度上，廠商承諾的(de)擔保不僅有書(shū)面文件，還(hái)要和(hé)采購(gòu)時(shí)支付的(de)尾款捆綁在一起，真正地将風險轉移給廠商。這(zhè)種做(zuò)法租賃公司實際上在用(yòng)廠商信用(yòng)爲租賃項目融資。廠商借助融資租賃提供這(zhè)樣的(de)服務隻要是爲了(le)割斷法律和(hé)财會方面的(de)風險。 

   三、融資擔保 

　　至今還(hái)有許多(duō)人(rén)認爲融資租賃是出租人(rén)給承租人(rén)提供融資便利。實質上需要融資的(de)是融資租賃公司，承租人(rén)多(duō)是以融物(wù)的(de)方式達到融資的(de)目的(de)，操作中不但得(de)不到錢，反而要向租賃公司不斷的(de)付款。 既然是租賃公司融資，需要擔保的(de)事情就不可(kě)避免： 

  1、股東信用(yòng)融資 

　　目前融資租賃公司籌措資金最有效的(de)保障是股東提供貸款。由于有些股東不是金融機構，雖然從信用(yòng)和(hé)能力上都具備給投資企業貸款，但不具備放款資格（隻有銀行才可(kě)以給企業貸款），因此都是以股東給融資租賃公司的(de)借款提供擔保，租賃公司到銀行貸款的(de)方式做(zuò)租賃項目。 這(zhè)種方式風險全部壓在股東身上，主要靠股東對(duì)項目的(de)風險控制能力來(lái)判定是否給租賃公司提供信用(yòng)擔保，租賃公司隻是簡單執行和(hé)日常管理(lǐ)機構。融資租賃公司進入中國初期就采用(yòng)這(zhè)種方式，到目前爲止，依然是憑股東信用(yòng)做(zuò)租賃的(de)企業經營能力在行業中表現比較優秀，尤其是股東具有控股金融機構背景的(de)廠商租賃公司。 

  2、保理(lǐ)融資 

　　融資租賃公司在完成租賃交易後，爲了(le)盤活租賃資産，解決資金來(lái)源問題，通(tōng)常以保理(lǐ)（應收債權銷售）的(de)方式将租賃資産售出。這(zhè)是銀行給租賃公司提供資金的(de)另一種安全模式。

　　銀行安全了(le)，風險一定是在租賃公司身上。因此保理(lǐ)業務隻是解決一個(gè)資金問題，風險并沒有因此轉移，除非這(zhè)種保理(lǐ)是非追索權的(de)保理(lǐ)，否則租賃公司要向保理(lǐ)單位提供債權回購(gòu)擔保。 隻有銀行提供無追索保理(lǐ)服務時(shí)，租賃公司才真正地将風險全部轉移給銀行。這(zhè)種項目通(tōng)常體現在銀行的(de)優質客戶身上。 

   3、信托融資 

　　這(zhè)是解決融資租賃公司資金來(lái)源一種直接融資方式。其做(zuò)法是：租賃公司以信托的(de)方 式通(tōng)過信托公司發行信托計劃籌措資金，然後定向做(zuò)融資租賃業務。這(zhè)種租賃必須要有第三方不可(kě)撤消連帶責任擔保才可(kě)以發行信托。而且提供擔保的(de)人(rén)很重要。如果是銀行提供擔保，信托成本相對(duì)較底，反之成本較高(gāo)，甚至有可(kě)能發行失敗。 銀行隻有對(duì)自己的(de)優質客戶才會提供這(zhè)樣的(de)擔保。從風險控制角度看信托融資分(fēn)散了(le)出資人(rén)的(de)風險，轉移了(le)租賃公司的(de)風險。 

   4、資産證券化(huà)

　　目前中國還(hái)沒有真正意義上的(de)租賃資産證券化(huà)。還(hái)是由股東提供信用(yòng)擔保，沒有獨立第三方提供信用(yòng)擔保。實質上和(hé)信托融資是一樣的(de)屬于變相擔保貸款。這(zhè)種做(zuò)法畢竟降低融資成本，實現直接融資，應該是融資租賃今後的(de)發展方向。同時(shí)培養出資人(rén)認可(kě)的(de)第三方擔保機構更重要。 

   5、爲股東融資 

　　嚴格地說，這(zhè)是一種違規行爲，股東用(yòng)融資租賃公司的(de)信用(yòng)爲借款做(zuò)擔保。從交易上看沒有違規行爲，從實質上看，被買通(tōng)的(de)銀行提供超擔保規模的(de)貸款是違規行爲。是銀行違規，不是租賃公司違規。銀行内部應該加強風險控制管理(lǐ)。 

  四、司法擔保 

　　爲了(le)制止承租人(rén)的(de)違約行爲，當承租人(rén)嚴重拖欠租金時(shí)，租賃公司采取财産保全司法行動，中止承租人(rén)對(duì)租賃物(wù)件權益的(de)繼續損害。但在辦理(lǐ)保全過程中，司法部門要求租賃公司提供保全擔保。意思是說如果保全的(de)不是租賃公司資産，由此産生的(de)損失由擔保人(rén)承擔。 從風險控制來(lái)說，應該預測到承租人(rén)有這(zhè)樣的(de)風險。從風險預防來(lái)說，應該讓承租人(rén)提供這(zhè)樣的(de)擔保。從風險管理(lǐ)上來(lái)說承租人(rén)沒有提供這(zhè)樣的(de)擔保前，租賃相關的(de)合同都不應該生效。 

　　擔保不僅是一種安全保障，也(yě)是風險管理(lǐ)的(de)一部分(fēn)，同時(shí)交易結構設計的(de)關鍵環節。當租賃的(de)交易結構設計的(de)越安全，租賃資金退出越容易。因此擔保在融資租賃交易中不是可(kě)有可(kě)無的(de)事情，而是如何科學加以利用(yòng)的(de)問題。

　　融資租賃擔保之：法律問題

　　融資租賃兼具買賣、信貸和(hé)租賃的(de)屬性，以"融物(wù)"的(de)形式實現"融資"的(de)目的(de)，發展迅猛，被公認爲朝陽産業，已成爲與信貸、證券并駕齊驅的(de)三大(dà)金融工具之一。不過，融資租賃是資金密集型行業，其正常經營所需的(de)資金量相當大(dà)，難免會伴生風險。融資租賃的(de)各方當事人(rén)爲了(le)降低、分(fēn)散這(zhè)些風險，往往爲合同标的(de)設定擔保。但是擔保也(yě)是一項非常複雜(zá)的(de)法律事項，處理(lǐ)不當也(yě)會引發糾紛。

　　在融資租賃交易中，設定擔保是常見的(de)交易條件。

　　例如，融資性租賃公司向将用(yòng)作租賃物(wù)的(de)貨物(wù)的(de)出賣人(rén)給付定金，或者融資性租賃公司向貸款人(rén)借款時(shí)由第三人(rén)提供擔保之類。有些當事人(rén)在融資租賃合同中約定擔保條款，但是更多(duō)的(de)當事人(rén)往往以融資租賃合同爲主合同，另行簽訂擔保合同。

  在融資租賃擔保實務中應注意的(de)問題主要有：

  (一)擔保人(rén)應當具有擔保的(de)權利能力與行爲能力

　　1、采取保證方式時(shí)，著(zhe)重考慮保證人(rén)是否具有作爲保證人(rén)的(de)主體資格。如根據《擔保法》國家機關不得(de)爲保證人(rén)(經國務院批準爲使用(yòng)外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的(de)除外)，學校、幼兒(ér)園、醫院等以公益爲目的(de)的(de)事業單位、社會團體，未經法人(rén)授權的(de)企業法人(rén)分(fēn)支機構、職能部門不得(de)爲保證人(rén)。

　　2、出租人(rén)應對(duì)擔保人(rén)進行資信調查，确定其擔保能力。

  (二)考慮到監控難度等問題，應審慎使用(yòng)浮動抵押制度

　　浮動抵押制度是《物(wù)權法》引入的(de)新制度。浮動抵押抵押财産具有較大(dà)的(de)靈活性，抵押人(rén)被賦予較大(dà)的(de)處分(fēn)權能。但它也(yě)不可(kě)避免地會給抵押權人(rén)抵押權的(de)。實現帶來(lái)諸多(duō)風險：

　　1、浮動抵押财産價值可(kě)能在特定化(huà)之前減少或流失，使抵押權人(rén)的(de)債權難以得(de)到清償。抵押财産處于流動狀态，抵押人(rén)可(kě)能濫用(yòng)其自由處分(fēn)權，非法轉移、變更财産，緻抵押财産總體價值減少，損害抵押權人(rén)利益。

　　2、浮動抵押财産在發生法定或者約定事由時(shí)方能确定，這(zhè)給預測抵押财産的(de)價值帶來(lái)困難。

　　3、浮動抵押制度有賴于良好的(de)社會信譽、誠信和(hé)市場(chǎng)環境。

　　4、由于浮動抵押具有浮動性，抵押财産處于動态變化(huà)中，《物(wù)權法》沒有規定抵押權人(rén)對(duì)抵押人(rén)及抵押财産相應的(de)監督權，抵押權人(rén)無法掌握抵押人(rén)的(de)生産經營狀況及抵押财産的(de)價值變化(huà)，不利于保障抵押權人(rén)的(de)債權。

　　5、浮動抵押不得(de)對(duì)抗善意取得(de)第三人(rén)的(de)所有權。

　　鑒于以上缺陷，出租人(rén)對(duì)于浮動抵押應采取審慎态度。依據《物(wù)權法》196條規定，浮動抵押中抵押财産确定的(de)情形之一爲“當事人(rén)約定的(de)實現抵押權的(de)情形”。出租人(rén)應盡量在浮動抵押合同中明(míng)确約定提前實現抵押權的(de)情形。一旦發生了(le)當事人(rén)約定的(de)情形，抵押财産即被确定，抵押人(rén)不得(de)再處分(fēn)抵押财産，抵押權人(rén)可(kě)以要求實現抵押權，從而保障自己的(de)債權。

   (三)約定行使擔保物(wù)權條件，保障擔保利益，節約交易成本

　　《物(wù)權法》第170條規定，除了(le)債務人(rén)不履行到期債務情況下(xià)，當事人(rén)可(kě)以自由約定實現擔保物(wù)權的(de)情形，賦予當事人(rén)更大(dà)的(de)意思自治。出租人(rén)在擔保合同中應對(duì)實現擔保物(wù)權的(de)情形明(míng)确約定，充分(fēn)利用(yòng)法律賦予的(de)權利，及時(shí)防範風險。

   (四)積極行使擔保權保護自身合法權益

　　《物(wù)權法》縮短了(le)抵押權人(rén)行使抵押權的(de)期間，因而，如果抵押權人(rén)未能在主債權訴訟時(shí)效期間行使抵押權則其利益将不會受到法院保護。出租人(rén)有效的(de)内部控制制度，合同履行跟蹤制度在此至關重要。

   (五)及時(shí)進行擔保登記，避免不必要的(de)損失

　　《物(wù)權法》将動産擔保由以往的(de)登記生效主義轉向登記對(duì)抗主義。盡管不進行登記，并不影(yǐng)響動産擔保的(de)效力，但是爲了(le)能有效對(duì)抗善意第三人(rén)，出租人(rén)應督促擔保人(rén)進行登記。

   (六)适當考慮适用(yòng)留置、應收賬款質押等擔保方式

　　《物(wù)權法》規定企業之間可(kě)以留置，而且留置權和(hé)債權可(kě)以不屬于同一法律關系。這(zhè)爲出租人(rén)采取留置擔保方式提供了(le)可(kě)能性。同時(shí)，也(yě)可(kě)以采用(yòng)應收賬款質押的(de)方式。

  (七)對(duì)租賃物(wù)殘值的(de)擔保

　　租賃物(wù)殘值擔保爲融資租賃所特有，它是爲保障出租人(rén)對(duì)于租期結束時(shí)租賃物(wù)殘值利益而設定。對(duì)租賃物(wù)殘值的(de)擔保一般适用(yòng)于當融資租賃合同中據以計算(suàn)租金的(de)金額不是租賃物(wù)購(gòu)置成本的(de)全部的(de)情形。此類擔保可(kě)以由第三人(rén)或承租人(rén)提供。

　　對(duì)此建議(yì)條款：雙方約定在租賃合同屆滿時(shí)租賃物(wù)的(de)具體殘值；對(duì)合同屆滿時(shí)租賃物(wù)進行評估和(hé)變現，約定評估的(de)具體方式或者評估機構；當租賃物(wù)的(de)評估變現價值低于雙方約定的(de)殘值時(shí)，由承租人(rén)或第三人(rén)對(duì)差額作出擔保。

   (八)建立健全租賃物(wù)取回占有機制

　　在租期内，租賃物(wù)處于承租人(rén)使用(yòng)和(hé)控制之下(xià)，因而出租人(rén)可(kě)考慮采取合同約定、合同公證、租賃物(wù)标志化(huà)等手段設立明(míng)确、可(kě)操作的(de)租賃物(wù)取回權制度，充分(fēn)保障租賃物(wù)權。取回權并不是《擔保法》中的(de)擔保制度，但是對(duì)于保障出租人(rén)的(de)利益必不可(kě)少。

　　融資租賃合同的(de)擔保是債權擔保的(de)一種，因此，從整體上看，它的(de)擔保方式與擔保法确定的(de)擔保方式沒有什(shén)麽區(qū)别，包括保證、抵押、質押、留置和(hé)定金五種。但是應當注意，由于融資租賃和(hé)他(tā)的(de)特質，合同當事人(rén)應當根據融資租賃合同的(de)特殊性約定合同的(de)擔保方式。

　　融資租賃擔保之：案例解讀

  一起附擔保的(de)融資租賃合同強制執行公證案件解讀

案情介紹

　　A公司與B融資租賃公司簽署了(le)《融資租賃（售後回租）合同》。約定A公司将其擁有的(de)設備轉讓給B公司，後B公司再将上述設備出租給A公司，租賃期滿後，A公司按照(zhào)約定支付名義貨價取回租賃物(wù)所有權。具體約定爲：租賃本金爲人(rén)民币XX萬元整，租賃期限爲三年，租期爲36期，利率爲8%，名義貨價爲人(rén)民币壹拾萬元整，起租日爲2015年X月(yuè)XX日，租金支付周期爲一個(gè)月(yuè)，租金支付方式爲等額本息，期末支付。

　　爲了(le)保證上述合同項下(xià)回租義務的(de)履行，A公司簽署了(le)《房(fáng)地産抵押合同》、《動産抵押合同》，以其名下(xià)的(de)房(fáng)地産和(hé)動産提供抵押擔保，并依法到相關部門辦理(lǐ)了(le)抵押登記；A公司和(hé)F公司簽署了(le)《海域使用(yòng)權抵押合同》，A公司和(hé)F公司分(fēn)别以其名下(xià)的(de)海域使用(yòng)權提供抵押擔保，并依法到相關部門辦理(lǐ)了(le)抵押登記；C方和(hé)D公司簽署了(le)《股權質押合同》，分(fēn)别以其持有的(de)A公司的(de)股權提供質押擔保，并依法到相關部門辦理(lǐ)了(le)登記；E方簽署了(le)《保證合同》，自願提供保證連帶責任擔保。上述各方共同向公證處申請對(duì)上述合同辦理(lǐ)了(le)賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)公證。公證處經審查後受理(lǐ)了(le)上述申請，并依法出具了(le)公證書(shū)。

　　後B公司按約定向A公司支付了(le)購(gòu)買租賃物(wù)的(de)價款。 融資租賃合同履行期間，A公司未能按照(zhào)《租金支付表》的(de)約定履行付款義務，自2015年3月(yuè)起，承租人(rén)未再支付第2期及其以後各期租金；剩餘租金爲人(rén)民币XXX元。B公司依據融資租賃合同的(de)約定，于2015年4月(yuè)向承租人(rén)及擔保方寄送了(le)《提前終止＜融資租賃合同＞通(tōng)知書(shū)》，根據《融資租賃合同》的(de)相關規定宣布所簽合同提前到期，要求承租人(rén)在收到通(tōng)知起三日内立即清償《融資租賃合同》項下(xià)全部租金、滞納金及一切其他(tā)應付款項，同時(shí)要求各擔保方履行擔保義務。

随後，B公司向公證處申請出具《執行證書(shū)》，稱截止到其申請出具執行證書(shū)之日，A公司未能清償上述債務，各擔保方也(yě)未向B公司履行其各自相應的(de)擔保義務。經公證處向承租人(rén)及各擔保方分(fēn)别打電話(huà)及發函核實，上述各方均未在其在辦理(lǐ)上述公證時(shí)承諾的(de)期限内向公證處回複有效異議(yì)并提出相反證據，故公證處根據《中華人(rén)民共和(hé)國民事訴訟法》第二百三十八條、《中華人(rén)民共和(hé)國公證法》第三十七條、《最高(gāo)人(rén)民法院、司法部關于公證機關賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)執行有關問題的(de)聯合通(tōng)知》的(de)規定以及上述各方所簽署的(de)協議(yì)、合同及在公證處辦理(lǐ)公證時(shí)的(de)約定出具了(le)《執行證書(shū)》。

　　本文涉及的(de)案件，已由相關法院執行部門受理(lǐ)，相關的(de)擔保物(wù)也(yě)已依法查封。

   案例分(fēn)析

　　關于附擔保的(de)融資租賃合同能否賦予強制執行效力，理(lǐ)論界和(hé)實務界都存在很大(dà)争議(yì)。筆者以一起案例爲分(fēn)析對(duì)象，梳理(lǐ)法律依據，對(duì)研究融資租賃與傳統租賃關系的(de)不同點和(hé)實踐中的(de)争議(yì)進行分(fēn)析後認爲，附擔保的(de)融資租賃合同可(kě)賦予強制執行效力。

   一、融資租賃與強制執行公證的(de)法律含義

　　融資租賃，是指實質上轉移與資産所有權有關的(de)全部或絕大(dà)部分(fēn)風險和(hé)報酬的(de)租賃。資産的(de)所有權最終是否轉移，出租人(rén)和(hé)承租人(rén)可(kě)事先進行選擇約定。近年來(lái)，市場(chǎng)主體的(de)融資方式越來(lái)越多(duō)樣化(huà)，融資租賃作爲一種新興的(de)融資方式，因其具有的(de)操作便捷、形式靈活、融資期限長(cháng)、還(hái)款壓力小等特點而受到很多(duō)企業的(de)青睐。目前市場(chǎng)上最常見的(de)兩種融資租賃方式爲直接融資租賃和(hé)售後回租。

　　由于強制執行公證具有預防糾紛，減少訴訟的(de)作用(yòng)，很多(duō)融資租賃公司在相關業務中會對(duì)融資租賃合同及其項下(xià)的(de)一系列擔保合同向公證機構申請辦理(lǐ)強制執行公證。但是《最高(gāo)人(rén)民法院、司法部關于公證機關賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)執行有關問題的(de)聯合通(tōng)知》（以下(xià)簡稱《聯合通(tōng)知》）第二條規定：“公證機關賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)的(de)範圍：（一）借款合同、借用(yòng)合同、無财産擔保的(de)租賃合同；……（六）符合賦予強制執行效力條件的(de)其他(tā)債權文書(shū)。”根據該規定，實踐中，有的(de)法院認爲有财産擔保的(de)融資租賃合同不屬于可(kě)賦予強制執行效力的(de)範圍。下(xià)文具體分(fēn)析。

   二、融資租賃同傳統租賃關系的(de)區(qū)别

　　《中華人(rén)民共和(hé)國合同法》第二百三十七條規定：“融資租賃合同是出租人(rén)根據承租人(rén)對(duì)出賣人(rén)、租賃物(wù)的(de)選擇，向出賣人(rén)購(gòu)買租賃物(wù)，提供給承租人(rén)使用(yòng)，承租人(rén)支付租金的(de)合同。” 融資租賃與傳統租賃從表面上看都帶有“租賃”二字，但卻存在實質上的(de)不同。我國《合同法》将融資租賃合同和(hé)租賃合同各自單獨列爲兩個(gè)章(zhāng)節，也(yě)是因爲兩者在性質、法律關系主體等方面并不屬于同類情況。

　　第一，從性質上來(lái)講，融資租賃具有融資性質，融資租賃合同中承租人(rén)所需要交付的(de)租金是出租人(rén)對(duì)其提供融資的(de)對(duì)價，而傳統的(de)租賃合同中，承租人(rén)交付的(de)租金是其使用(yòng)租賃物(wù)的(de)對(duì)價，不帶有融資性質。

　　第二，從法律關系主體上來(lái)講，直接融資租賃包括出租人(rén)、承租人(rén)、供應商三方法律主體，同時(shí)具有租賃與融資功能；售後回租可(kě)以說是供應商和(hé)承租人(rén)合二爲一，是一種重要的(de)現代融資方式。而傳統的(de)租賃隻有出租人(rén)和(hé)承租人(rén)兩方當事人(rén)，而且一般是爲了(le)獲取租賃物(wù)的(de)用(yòng)途，而非以融資爲目的(de)。

　　第三，在融資租賃法律關系中，由承租人(rén)對(duì)租賃物(wù)負有瑕疵擔保、維修等義務并且承擔租賃物(wù)損毀的(de)風險，而在傳統的(de)租賃合同關系中，上述義務由出租人(rén)承擔，并且由出租人(rén)承擔租賃物(wù)損壞、毀滅的(de)風險。

　　第四，在融資租賃合同關系存續中，無論承租人(rén)是否繼續使用(yòng)租賃物(wù)，都要支付全部租金，而在傳統的(de)租賃關系中，承租人(rén)隻有在使用(yòng)租賃物(wù)的(de)時(shí)候才需要支付租金，這(zhè)是一種繼續性契約關系。

　　第五，在融資租賃合同中，通(tōng)常都會約定一個(gè)名義貨價，在承租人(rén)支付完所有租金，履行完畢合同以後，支付合同約定的(de)名義貨價就可(kě)以最後取得(de)租賃物(wù)的(de)所有權，而由出租人(rén)最終保留租賃物(wù)的(de)情形實屬少數。而傳統的(de)租賃關系一般不存在名義貨價以及租賃物(wù)所有權當然轉移，通(tōng)常在租賃合同結束以後租賃物(wù)所有權仍然屬于出租方。

　　因此，融資租賃中的(de)“租賃”并非傳統租賃法律關系中的(de)“租賃”。雖然融資租賃合同并沒有明(míng)确的(de)包含在能夠辦理(lǐ)賦予強制執行效力債權文書(shū)的(de)範圍内，由于其符合《聯合通(tōng)知》第一條和(hé)第六條的(de)規定，可(kě)依法辦理(lǐ)賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)公證。

   三、如何判斷是否可(kě)以賦予強制執行效力

　　由于融資租賃合同具有的(de)融資特征，通(tōng)常情況下(xià)，融資租賃公司都會要求承租人(rén)或擔保人(rén)提供相應的(de)擔保方式。融資租賃合同所附的(de)擔保合同是否可(kě)以辦理(lǐ)強制執行公證，實踐中争議(yì)最大(dà)，學者討(tǎo)論也(yě)比較多(duō)。筆者認爲，融資租賃合同所附的(de)擔保合同可(kě)以辦理(lǐ)強制執行公證。

　　第一，從立法初衷及法律解釋角度，強制執行效力公證制度設立之最初目的(de)，是爲了(le)讓當事人(rén)在法律規定的(de)範圍内，對(duì)将來(lái)可(kě)能會發生的(de)糾紛之解決途徑可(kě)以進行自由的(de)選擇，而選擇辦理(lǐ)強制執行公證就意味著(zhe)對(duì)自己訴權的(de)放棄，因此問題來(lái)了(le)，很多(duō)人(rén)就會疑惑自己訴權就這(zhè)樣輕易的(de)被放棄是否不妥，但是訴權屬于自然人(rén)享有的(de)民事權利之一，在不違背法律規定的(de)情況下(xià)，可(kě)以自由選擇放棄，從而快(kuài)速實現債權。從法律解釋的(de)角度，正如上文分(fēn)析的(de)《聯合通(tōng)知》第二條雖然列舉了(le)可(kě)以賦予強制執行效力的(de)債權文書(shū)的(de)範圍，抵押合同、保證合同和(hé)質押合同等擔保合同并不包括在範圍内，但也(yě)并沒有被明(míng)确的(de)排除在外。對(duì)于法條沒有明(míng)确規定的(de)，不能對(duì)法條進行機械的(de)解讀，輕易武斷的(de)進行僵化(huà)的(de)運用(yòng)，從而認爲擔保合同不能被賦予強制執行效力。而應該結合當時(shí)當地社會經濟之發展情勢，對(duì)擔保合同是否符合《聯合通(tōng)知》第一條與《公證程序規則》第三十九條規定的(de)條件進行判斷分(fēn)析。

　　第二，從條件符合性角度，《物(wù)權法》的(de)頒布對(duì)物(wù)權變動與原因行爲作了(le)區(qū)分(fēn)，抵押合同屬于物(wù)權變動的(de)原因行爲，因此是債權合同的(de)一種。債權人(rén)可(kě)要求抵押人(rén)在其抵押物(wù)的(de)範圍内承擔抵押擔保責任以清償債務，所以具有給付内容，抵押合同雖然關系相對(duì)複雜(zá)，但是從屬于主合同，既然主合同能夠辦理(lǐ)強制執行公證，那麽擔保合同基于同一債權債務關系也(yě)是清楚明(míng)确，如果擔保人(rén)自願申請辦理(lǐ)，理(lǐ)應可(kě)以辦理(lǐ)。

　　第三，從社會基礎角度，就現實的(de)執業經驗來(lái)看，很多(duō)法院都對(duì)擔保合同通(tōng)過公證被賦予的(de)強制執行效力予以了(le)認可(kě)，尤其是一些經濟發展程度較高(gāo)的(de)地區(qū)。不僅維護了(le)債權人(rén)的(de)利益，同時(shí)也(yě)沒有侵犯抵押人(rén)的(de)合法權益并且減輕了(le)法院的(de)訴訟負擔。

　　第四，從法律規定的(de)角度，根據《民事訴訟法》第一百九十六與一百九十七條以及《公證法》一百九十五條的(de)規定，擔保物(wù)權人(rén)可(kě)以依據合法生效的(de)擔保合同直接向法院申請強制執行，據此未經公證的(de)擔保合同都可(kě)以執行，那麽經過公證的(de)擔保合同更能成爲法院執行的(de)依據。1992年出台的(de)《抵押貸款合同公證程序細則》第六條與第十四條更是明(míng)确的(de)規定了(le)抵押合同無論是抵貸同一還(hái)是抵貸不一貸款人(rén)都可(kě)以自願向公證機關申請強制執行。中國公證協會于2008年頒布的(de)《辦理(lǐ)具有強制執行效力債權文書(shū)公證及出具執行證書(shū)的(de)指導意見》第2條：也(yě)規定“涉及第三人(rén)擔保的(de)債權文書(shū)，擔保人(rén)（包括保證人(rén)、抵押人(rén)、出質人(rén)、反擔保人(rén)）承諾願意接受強制執行的(de)，擔保人(rén)應當向公證機構提出申請。”

融資租賃擔保之：協議(yì)模闆

出租人(rén)： （以下(xià)簡稱甲方）

承租人(rén)： （以下(xià)簡稱乙方）

第一條 租賃物(wù)件

　　甲方根據乙方的(de)要求及乙方的(de)自主選定，以租給乙方爲目的(de)，爲乙方融資購(gòu)買附表第（1）項所記載的(de)物(wù)件（以下(xià)簡稱租賃物(wù)件）租予乙方，乙方則向甲方承租并使用(yòng)該物(wù)件。

第二條 租賃期間

　　租賃期間如附表第（5）項所記載，并以本合同第五條第1款所規定的(de)乙方簽收提單日爲起租日或以本合同第五條第2款所規定的(de)甲方寄出提單日爲起租日。

第三條 租金

　　1．甲方爲乙方融資購(gòu)買租賃物(wù)件，乙方承租租賃物(wù)件須向甲方支付租金，租金及其給付時(shí)間、地點、币種和(hé)次數，均按附表第（9）項的(de)規定。

　　2．前款租金是根據附表第（7）項所記載的(de)概算(suàn)成本（以下(xià)簡稱概算(suàn)成本）計算(suàn)的(de)。但租賃物(wù)件起租之日，當實際成本與概算(suàn)成本有出入時(shí)，以實際成本爲準，租金按實際成本相應計算(suàn)。

　　3．前款的(de)實際成本，是指甲方爲購(gòu)買租賃物(wù)件和(hé)向乙方交貨以外彙和(hé)人(rén)民币分(fēn)别所支付的(de)全部金額、費用(yòng)及其利息的(de)合計額（其利息均從甲方支付或實際負擔之日至租賃物(wù)件起租日，以外币（ ％／年的(de)利率和(hé)人(rén)民币 ％／年的(de)利率計算(suàn)）。

　　4．根據本條第2、3款，當實際成本與概算(suàn)成本有出入時(shí)，甲方向乙方提供《租賃物(wù)件實際成本計算(suàn)書(shū)》及《實際租金表》，向乙方通(tōng)知實際成本的(de)金額和(hé)以實際成本爲準，對(duì)附表第（8）、（9）、（10）、（11）、（12）項的(de)調整，乙方承認上述的(de)調整。該調整不屬于合同的(de)變更或修改，且不論租賃物(wù)件使用(yòng)與否，乙方都以《實際租金表》中載明(míng)的(de)日期、金額、币種等向甲方支付租金。

　　5、本合同租金币種由乙方選定，在合同履行期間不得(de)變更。如因彙率變化(huà)給乙方造成的(de)利益盈虧，由乙方受益或負擔。

第四條 租賃物(wù)件的(de)購(gòu)買

　　1．乙方根據自己的(de)需要，通(tōng)過調查賣方的(de)信用(yòng)力，自主選定租賃物(wù)件及賣方。乙方對(duì)租賃物(wù)件的(de)名稱、規格、型号、性能、質量、數量、技術标準及服務内容、品質、技術保證及價格條款、交貨時(shí)間等享有全部的(de)決定權，并直接與賣方商定，乙方對(duì)自行的(de)決定及選定負全部責任。甲方根據乙方的(de)選定與要求與賣方簽訂購(gòu)買合同。乙方同意并确認附表第（1）項所記載的(de)購(gòu)買合同的(de)全部條款，并在購(gòu)買合同上簽字。

　　2．乙方須向甲方提供甲方認爲必要的(de)各種批準或許可(kě)證明(míng)。

　　3．甲方負責籌措購(gòu)買租賃物(wù)件所需的(de)資金，并根據購(gòu)買合同，辦理(lǐ)各項有關的(de)進口手續。

　　4．有關購(gòu)買租賃物(wù)件應交納的(de)海關關稅、增值稅及國家新征稅項和(hé)其他(tā)稅款，國内運費及其他(tā)必須支付的(de)國内費用(yòng)，均由乙方負擔，并按有關部門的(de)規定與要求，由乙方按時(shí)直接支付。甲方對(duì)此不承擔任何責任。

第五條 租賃物(wù)件的(de)交付

　　1．租賃物(wù)件在附表第（3）項的(de)交付地點，由賣方或甲方（包括其代理(lǐ)人(rén)）向乙方交付。甲方收到提單後，立即電報通(tōng)知乙方憑授權委托書(shū)向甲方領取提單，乙方同時(shí)向甲方出具租賃物(wù)件收據。乙方簽收提單後，即視爲甲方完成向乙方交付租賃物(wù)件。乙方簽收提單日爲本合同起租日。乙方憑提單在交付地點接貨，并不得(de)以任何理(lǐ)由拒收貨物(wù)。

　　2．如乙方未在甲方通(tōng)知的(de)日期領取提單或者乙方拒收提單，甲方将提單挂号寄送乙方，即視爲甲方已完成向乙方交付租賃物(wù)件及乙方将租賃物(wù)件收據已交付甲方。在此種情況下(xià)，甲方寄出提單日爲本合同起租日。

　　3．租賃物(wù)件到達交付地點後，由甲方運輸代理(lǐ)人(rén)（外運公司）或乙方自行辦理(lǐ)報關、提貨手續。且無論乙方及時(shí)接貨與否，在租賃物(wù)件到達交付地點後，由乙方對(duì)租賃物(wù)件自負保管責任。

　　4．因不可(kě)抗力或政府法令等不屬于甲方原因而引起的(de)延遲運輸、卸貨、報關，從而延誤了(le)乙方接受租賃物(wù)件的(de)時(shí)間，或導緻乙方不能接受租賃物(wù)件，甲方不承擔責任。

　　5、乙方在交付地點接貨後，應按照(zhào)國家有關規定在購(gòu)買合同指定的(de)地點和(hé)時(shí)間進行商檢，并及時(shí)向甲方提交商檢報告副本。

第六條 租賃物(wù)件瑕疵的(de)處理(lǐ)

　　1．由于乙方享有本合同第四條第1款所規定的(de)權利，因此，如賣方延遲租賃物(wù)件的(de)交貨，或提供的(de)租賃物(wù)件與購(gòu)買合同所規定的(de)内容不符，或在安裝調試、操作過程中及質量保證期間有質量瑕疵等情況，按照(zhào)購(gòu)買合同的(de)規定，由購(gòu)買合同的(de)賣方負責，甲方不承擔賠償責任，乙方不得(de)向甲方追索。

　　2．租賃物(wù)遲延交貨和(hé)質量瑕疵的(de)索賠權歸出租方所有，出租方可(kě)以将索賠權部分(fēn)或全部轉讓給承租方，索賠權的(de)轉讓應當在購(gòu)買合同中明(míng)确。

　　3．索賠費用(yòng)和(hé)結果均由承租方承擔。

第七條 租賃物(wù)件的(de)保管、使用(yòng)和(hé)費用(yòng)

　　1．乙方在租賃期間内，可(kě)完全使用(yòng)租賃物(wù)件。

　　2．乙方除非征得(de)甲方的(de)書(shū)面同意，不得(de)将租賃物(wù)件遷離附表第（4）項所記載的(de)設置場(chǎng)所，不得(de)轉讓給第三者或允許他(tā)人(rén)使用(yòng)。

　　3．乙方平時(shí)應對(duì)租賃物(wù)件給予良好的(de)維修保養，使其保持正常狀态和(hé)發揮正常效能。租賃物(wù)件的(de)維修、保養，由乙方負責處理(lǐ)，并承擔其全部費用(yòng)。如需更換其零件，在未得(de)到甲方書(shū)面同意時(shí)，應隻用(yòng)租賃物(wù)件的(de)原制造廠所供應的(de)零件更換。

　　4．因租賃物(wù)件本身及其設置、保管、使用(yòng)等緻使第三者遭受損害時(shí)乙方應負賠償責任。

　　5．不按本條第1款的(de)規定，因租賃物(wù)件本身及其設置、保管、使用(yòng)及租金的(de)交付等所發生的(de)一切費用(yòng)、稅款（包括國家新開征的(de)一切稅種應交納的(de)稅款），由乙方負擔（甲方全部利潤應納的(de)所得(de)稅除外）。

第八條 租賃物(wù)件的(de)滅失及毀損

　　1．在合同履行期間，租賃物(wù)件滅失及毀損風險，由乙方承擔（但正常損耗不在此限）。如租賃物(wù)件滅失或毀損，乙方應立即通(tōng)知甲方，甲方可(kě)選擇下(xià)列方式之一，由乙方負責處理(lǐ)并負擔一切費用(yòng)：

　　（1）将租賃物(wù)件複原或修理(lǐ)至完全正常使用(yòng)之狀态。

　　（2）更換與租賃物(wù)件同等狀态、性能的(de)物(wù)件。

　　2．租賃物(wù)件滅失或毀損至無法修複的(de)程度時(shí)，乙方按《實際租金表》所記載的(de)所定損失金額，賠償給甲方。

　　3．根據前款，乙方将所定損失金額及任何其他(tā)應付的(de)款項交納給甲方時(shí)，甲方将租賃物(wù)件（以其現狀）及對(duì)第三者的(de)權利（如有時(shí)）轉交給乙方。

第九條 保險

　　在租賃物(wù)件到達附表第（4）項所規定的(de)設置場(chǎng)所的(de)同時(shí)，由乙方以甲方的(de)名義對(duì)租賃物(wù)件投保，并使之在本合同履行完畢之前持續有效，保險金額與币種按本合同所規定的(de)所定損失金的(de)金額與币種。保險費用(yòng)由乙方承擔。保險事故發生，乙方須立即通(tōng)知甲方，并即行将一切有關必要的(de)文件交付甲方可(kě)用(yòng)于下(xià)列事項：

　　（1）作爲第八條第1款第（1）或（2）項所需費用(yòng)的(de)支付。

　　（2）作爲第八條第2款及其他(tā)乙方應付給甲方的(de)款項。

第十條 租賃保證金

　　1．乙方将附表第（8）項所記載的(de)租賃保證金，作爲其履行本合同的(de)保證，在本合同訂立的(de)同時(shí)，交付甲方。

　　2．前款的(de)租賃保證金不計利息，并按《實際租金表》所載明(míng)的(de)金額及日期抵作租金的(de)全部或一部分(fēn)。

　　3．乙方如違反本合同任何條款或當有第十二條第1至第5款的(de)情況時(shí)，甲方從租賃保證金中扣抵乙方應支付給甲方的(de)款項。

第十一條 違反合同處理(lǐ)

　　1．如乙方不支付租金或不履行合同所規定其他(tā)義務時(shí)，甲方有權采取下(xià)列措施：

　　（1）要求即時(shí)付清部分(fēn)或全部租金及一切應付款項。

　　（2）迳行收回租賃物(wù)件，并由乙方賠償甲方的(de)全部損失。

　　2．雖然甲方采取前款（1）、（2）項的(de)措施，但并不因之免除本合同規定的(de)乙方其他(tā)義務。

　　3．在租賃物(wù)件交付之前，由于乙方違反本合同而給甲方造成的(de)一切損失，乙方也(yě)應負責賠償。

　　4．當乙方未按照(zhào)本合同規定支付應付的(de)到期租金和(hé)其他(tā)款項給甲方，或未按時(shí)償還(hái)甲方墊付的(de)任何費用(yòng)時(shí)，甲方除有權采取前3款措施外，乙方應按附表第（13）項所記載的(de)利率支付遲延支付期間的(de)遲延利息，遲延利息将從乙方每次交付的(de)租金中，首先扣抵，直至乙方向甲方付清全部逾期租金及遲延利息爲止。

　　5．乙方如發生關閉、停業、合并、分(fēn)立等情況時(shí)，應立即通(tōng)知甲方并提供有關證明(míng)文件，如上述情況緻使本合同不能履行時(shí)，甲方有權采取本條第1款的(de)措施，并要求乙方及擔保人(rén)對(duì)甲方由此而發生的(de)損失承擔賠償責任。租賃期間，租賃物(wù)不屬于承租方破産清算(suàn)的(de)範圍。

第十二條 甲方權利的(de)轉讓

　　甲方在本合同履行期間在不影(yǐng)響乙方使用(yòng)租賃物(wù)件的(de)前提下(xià)，随時(shí)可(kě)将本合同規定的(de)全部或部分(fēn)權利轉讓給第三者，但必須及時(shí)通(tōng)知乙方。

第十三條 合同的(de)修改

　　本合同及所有附件的(de)修改，必須經甲乙雙方及擔保人(rén)簽署書(shū)面協議(yì)方能生效。

第十四條 租賃期滿後租賃物(wù)件的(de)處理(lǐ)

　　乙方在租賃期滿并全部履行完畢合同規定的(de)義務時(shí)，乙方有權對(duì)租賃物(wù)件作如下(xià)選擇：

　　1．自費将租賃物(wù)件歸還(hái)甲方，并保證使租賃物(wù)件除正常損耗外，保持良好狀态，或

　　2．租賃期滿30天前，以書(shū)面通(tōng)知甲方，按附表第（10）項和(hé)第（12）項所記載的(de)續租租金和(hé)續租所定損失金額（其他(tā)條件與本合同相同）繼續承租，或

　　3．乙方向甲方支付産權轉移費人(rén)民币 元，甲方即将租賃物(wù)件所有權轉移給乙方。

第十五條 擔保

　　擔保人(rén)擔保和(hé)負責乙方切實履行本合同各項條款，如乙方不按照(zhào)本合同的(de)規定向甲方繳納其應付的(de)租金及其他(tā)款項時(shí)，擔保人(rén)按照(zhào)本合同項下(xià)擔保人(rén)所出具的(de)擔保函履行擔保責任。

第十六條 争議(yì)的(de)解決

　　有關本合同的(de)一切争議(yì)，首先應友好協商解決，如協商不能解決需提起訴訟時(shí)，本合同當事人(rén)均應向×××人(rén)民法院提起訴訟。

第十七條 乙方提供必要的(de)情況和(hé)資料乙方同意按甲方要求定期或随時(shí)向甲方　　

提供能反映乙方企業真實狀況的(de)資料和(hé)情況，包括：乙方資産負債表、乙方利潤表、乙方财務情況變動表以及其他(tā)必要的(de)明(míng)細情況表。

　　甲方要求乙方提供上述情況和(hé)資料時(shí)，乙方不得(de)拒絕。

第十八條 合同、附表及附件

　　1．本合同附表及第 号購(gòu)買合同、《實際租金表》、《租賃物(wù)件實際成本計算(suàn)書(shū)》、《擔保函》、《租賃物(wù)件收據》均爲本合同附件，與本合同具有同等效力。

　　2．本合同自甲、乙雙方及擔保人(rén)簽字蓋章(zhāng)後即生效。本合同書(shū)正本一式 份，由甲方、乙方和(hé)擔保人(rén)各執一份。

來(lái)源：金融租賃風向标