•     目前融資租賃公司與國内商業銀行開展的(de)國内保理(lǐ)業務發展十分(fēn)迅速。融資租賃保理(lǐ)是指根據雙方保理(lǐ)合同約定，租賃公司将融資租賃合同項下(xià)未到期應收租金債權轉讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的(de)融資款項，并作爲租金債權受讓人(rén)直接向承租人(rén)收取租金。2007年3月(yuè)1日新修訂并實施的(de)《金融租賃公司管理(lǐ)辦法》第二十二條規定：金融租賃公司可(kě)向商業銀行轉讓應收租賃款業務，即指銀行向金融租賃公司開辦的(de)國内保理(lǐ)業務。

導讀

　　目前融資租賃公司與國内商業銀行開展的(de)國内保理(lǐ)業務發展十分(fēn)迅速。融資租賃保理(lǐ)是指根據雙方保理(lǐ)合同約定，租賃公司将融資租賃合同項下(xià)未到期應收租金債權轉讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的(de)融資款項，并作爲租金債權受讓人(rén)直接向承租人(rén)收取租金。2007年3月(yuè)1日新修訂并實施的(de)《金融租賃公司管理(lǐ)辦法》第二十二條規定：金融租賃公司可(kě)向商業銀行轉讓應收租賃款業務，即指銀行向金融租賃公司開辦的(de)國内保理(lǐ)業務。保理(lǐ)是租賃公司解決資金來(lái)源的(de)渠道之一，很多(duō)銀行和(hé)各類型租賃公司開展保理(lǐ)業務合作，其業務核心是租賃公司應收租金債權的(de)轉讓。

　　下(xià)面我們來(lái)看看中銀律師事務所合夥人(rén)吳迎西律師從法律的(de)角度爲我們解析“融資租賃保理(lǐ)業務”。

　　一、國内保理(lǐ)借鑒國際保理(lǐ)概念和(hé)操作模式

　　保理(lǐ)一詞源于國際結算(suàn)中的(de)國際保理(lǐ)業務。當出口商以賒銷方式向進口商銷售商品或提供服務時(shí)，保理(lǐ)商(銀行)通(tōng)過收購(gòu)債權向出口商提供進口商壞帳擔保、應收帳款催收和(hé)管理(lǐ)、貿易融資等綜合性金融服務。

　　國際貿易結算(suàn)中通(tōng)常采取雙保理(lǐ)機制，即同時(shí)存在出口保理(lǐ)商和(hé)進口保理(lǐ)商。出口商将應收帳款轉讓給出口保理(lǐ)商，出口保理(lǐ)商通(tōng)過與債務人(rén)所在國的(de)進口保理(lǐ)商建立的(de)國際保理(lǐ)業務協議(yì)，委托進口保理(lǐ)商負責帳款回收并提供壞帳擔保。很多(duō)進、出口保理(lǐ)商都是國際保理(lǐ)商聯合會(FCI)會員(yuán)，在與進、出口商辦理(lǐ)保理(lǐ)業務中遵循該會制訂的(de)國際保理(lǐ)業務慣例規則，并據此規範交易各方的(de)權利義務。

　　國際保理(lǐ)業務中，依出口商和(hé)出口保理(lǐ)商的(de)申請，進口保理(lǐ)商對(duì)進口商(債務人(rén))進行信用(yòng)評估，如果其信用(yòng)良好，進口商将爲其核準信用(yòng)額度。對(duì)經核準額度内的(de)應收帳款，保理(lǐ)商提供100%的(de)壞帳擔保，保理(lǐ)商對(duì)出口商沒有追索權，即當進口商發生信用(yòng)危機不能清償，保理(lǐ)商不能将轉讓給他(tā)的(de)應收帳款退還(hái)給出口商并收回已付收購(gòu)款。但對(duì)于超過核準額度的(de)應收帳款或因進出口買賣合同争議(yì)(如産品質量、交貨等)引緻的(de)壞帳損失，保理(lǐ)商不負責賠償并享有對(duì)出口商的(de)追索權。

　　國内保理(lǐ)借鑒了(le)國際保理(lǐ)概念，但在業務操作上有一定特殊性。比如國内保理(lǐ)業務通(tōng)常爲單保理(lǐ)模式，即隻有一家保理(lǐ)銀行與債權人(rén)簽訂保理(lǐ)合同受讓應收債權。國際保理(lǐ)業務中保理(lǐ)商對(duì)出口商一般無追索權，在融資租賃國内保理(lǐ)業務中，保理(lǐ)銀行爲規避風險，在很多(duō)項目中設立有追索權保理(lǐ)，要求租賃公司回購(gòu)銀行已支付但尚未回收的(de)融資款和(hé)有關費用(yòng)。

　　二、保理(lǐ)業務分(fēn)類和(hé)一般操作流程

　　(一)保理(lǐ)業務分(fēn)類

　　1、融資性和(hé)非融資性保理(lǐ)

　　租賃公司找銀行辦理(lǐ)保理(lǐ)業務主要目的(de)是獲得(de)融資，一般保理(lǐ)業務都是融資性的(de)。實際上，保理(lǐ)銀行除向債權轉讓人(rén)提供融資外，還(hái)可(kě)根據雙方約定提供帳戶管理(lǐ)、向債務人(rén)催收等其他(tā)服務。不提供融資、僅提供帳戶管理(lǐ)等其他(tā)服務的(de)就是非融資性保理(lǐ)。

　　2、有追索權和(hé)無追索權保理(lǐ)

　　依據銀行是否有權向租賃公司追索已支付的(de)融資款和(hé)相關費用(yòng)，可(kě)分(fēn)爲有追索權保理(lǐ)和(hé)無追索權保理(lǐ)。在有追索權保理(lǐ)業務中，當承租人(rén)無論出于何種原因不支付到期租金時(shí)，銀行有權直接向租賃公司追索，要求其回購(gòu)銀行未回收的(de)收購(gòu)款和(hé)有關費用(yòng)。

　　3、公開型和(hé)隐蔽型保理(lǐ)

　　根據是否通(tōng)知債務人(rén)債權轉讓，可(kě)分(fēn)爲公開型保理(lǐ)(注：債權轉讓人(rén)書(shū)面通(tōng)知債務人(rén)應收帳款已轉讓)和(hé)隐蔽型保理(lǐ)(注：不通(tōng)知債務人(rén)債權轉讓)。因我國《合同法》規定債權轉讓需通(tōng)知債務人(rén)才能生效，融資租賃國内保理(lǐ)業務均爲公開型。銀行向租賃公司發放融資款前，要求租賃公司提交承租人(rén)簽章(zhāng)的(de)“應收租金債權轉讓通(tōng)知”回執。

　　(二)業務操作流程

　　融資租賃保理(lǐ)業務主要操作流程如下(xià)：

　　租賃公司與銀行簽訂保理(lǐ)合同，租賃公司和(hé)銀行書(shū)面通(tōng)知承租人(rén)應收租金債權轉讓給銀行，承租人(rén)填具确認回執交租賃公司。

　　銀行向租賃公司發放約定比例融資款，承租人(rén)向銀行分(fēn)期支付到期租金，如果銀行和(hé)租賃公司約定有追索權，承租人(rén)到期未還(hái)租金時(shí)，租賃公司須根據約定向銀行回購(gòu)銀行未收回的(de)融資款。

　　三、融資租賃保理(lǐ)業務中的(de)相關法律問題

　　(一)關于法律适用(yòng)

　　國際保理(lǐ)業務主要依據國際保理(lǐ)業務慣例和(hé)當事人(rén)協議(yì)。目前國内還(hái)沒有明(míng)确的(de)保理(lǐ)立法，隻能适用(yòng)合同法有關債權轉讓的(de)規定，具體規定如下(xià)：

　　1、當事人(rén)約定或法定不得(de)轉讓的(de)債權，不能轉讓;

　　2、債權轉讓未通(tōng)知債務人(rén)的(de)不發生效力;

　　3、債權受讓人(rén)取得(de)與債權有關的(de)從權利(比如擔保權利);

　　4、債務人(rén)對(duì)合同的(de)抗辯權可(kě)以向債權受讓人(rén)主張。

　　上述規定雖然是國内保理(lǐ)業務的(de)基本法律依據，但保理(lǐ)業務涉及的(de)其他(tā)内容，比如保理(lǐ)業務承辦機構是否須有特定資質要求、融資租賃保理(lǐ)業務中承租人(rén)未付租時(shí)銀行是否有權向租賃公司追索及應履行程序、銀行按多(duō)個(gè)租賃保理(lǐ)期間向租賃公司收取融資費的(de)性質、租賃物(wù)所有權保留和(hé)處理(lǐ)問題等諸多(duō)内容，均沒有直接法律規範。新頒布的(de)《物(wù)權法》規定應收帳款可(kě)質押，質權自信貸征信機構辦理(lǐ)出質登記時(shí)設立。對(duì)于應收帳款出讓登記尚無明(míng)确規範。

　　(二)關于保理(lǐ)業務承辦機構

　　目前國内保理(lǐ)業務由商業銀行直接承辦。在國際保理(lǐ)業務中，除銀行做(zuò)保理(lǐ)商外，還(hái)有獨立的(de)保理(lǐ)專業公司(注：很多(duō)是銀行開辦的(de)子公司)。對(duì)于除銀行外的(de)其他(tā)機構是否可(kě)承做(zuò)保理(lǐ)業務，是否需要規定開辦條件和(hé)資質要求，以及行業監管，目前沒有明(míng)确法律規定。

　　(三)關于保理(lǐ)業務操作問題

　　1、關于保理(lǐ)合同條款

　　保理(lǐ)合同是租賃公司與銀行之間确立保理(lǐ)法律關系、規定具體權利義務責任的(de)基本法律文件。保理(lǐ)合同應結構清晰，條款明(míng)确簡潔，概念前後統一，便于操作和(hé)鎖定有關風險。

　　保理(lǐ)合同通(tōng)常包括如下(xià)内容：合同主體、用(yòng)語定義、應收租金債權範圍和(hé)金額、銀行發放的(de)融資款(基本收購(gòu)款和(hé)追加收購(gòu))金額和(hé)發放條件、保理(lǐ)期間和(hé)保理(lǐ)費用(yòng)(融資費、逾期支付違約金、手續費、追索費用(yòng)等)、各方陳述與保證、租賃合同及債權轉讓通(tōng)知等提交、承租人(rén)租金歸還(hái)、監管帳戶設立、錯誤支付的(de)處理(lǐ)、銀行對(duì)租賃公司追索、回購(gòu)款的(de)支付、違約責任、合同生效與變更、法律适用(yòng)和(hé)管轄等。

　　2、關于融資款和(hé)保理(lǐ)費用(yòng)

　　保理(lǐ)作爲一種融資手段，與信貸一樣，銀行和(hé)保理(lǐ)公司都需要計算(suàn)各自要收取和(hé)支付的(de)費用(yòng)，以衡量、比較盈利空間或者融資成本。保理(lǐ)業務涉及的(de)支付款項主要有銀行向租賃公司發放的(de)融資款、租賃公司向銀行交納的(de)保理(lǐ)費用(yòng)(如融資費、保理(lǐ)手續費、逾期支付違約金、追索債權的(de)訴訟和(hé)仲裁費用(yòng)) 、回購(gòu)款等。

　　根據不同租賃公司、不同租賃項目、不同銀行、不同地區(qū)融資利率水(shuǐ)平、不同承租人(rén)等多(duō)種因素，上述費用(yòng)項目取舍和(hé)金額高(gāo)低均有不同。各項費用(yòng)計算(suàn)是保理(lǐ)業務操作最重要内容，直接關系到租賃公司成本負擔和(hé)銀行盈利空間，因此，無論是何項費用(yòng)，均應寫明(míng)費用(yòng)名稱、用(yòng)語概念定義、計費基礎、計算(suàn)方法(公式)、期限起訖、費率等，避免産生理(lǐ)解和(hé)操作歧義。

　　關于銀行向租賃公司發放的(de)融資款：應明(míng)确其計算(suàn)基礎(應收租金債權或租賃成本等)、融資比例或金額等。

　　關于銀行向租賃公司收取的(de)保理(lǐ)費用(yòng)：不同筆保理(lǐ)業務存在不同收費項目和(hé)标準。有的(de)僅按照(zhào)人(rén)民銀行貸款利率或者上下(xià)浮動收取一筆或多(duō)筆融資費，有的(de)還(hái)要加收逾期支付違約金、保理(lǐ)手續費等。

　　因承租人(rén)分(fēn)期支付租金，應收租金債權存在多(duō)個(gè)履行期，按照(zhào)各租金到期日時(shí)的(de)融資款(收購(gòu)款)餘額，保理(lǐ)銀行比照(zhào)同期貸款利率(或上下(xià)浮動比例)按各保理(lǐ)期間向租賃公司分(fēn)别計取融資費。應注意約定各保理(lǐ)期間起訖、收購(gòu)款餘額計算(suàn)方法等，避免餘額本身、以及與逾期違約金等計算(suàn)重複。

　　在發生承租人(rén)拖欠到期租金時(shí)，有的(de)銀行再按照(zhào)逾期天數比照(zhào)貸款罰息利率向租賃公司收取違約金，應注意明(míng)确計費基礎。

　　銀行一般要求租賃公司承擔追索租賃債權的(de)訴訟仲裁等有關費用(yòng)，應注意費用(yòng)項目應明(míng)确具體，避免“辦理(lǐ)保理(lǐ)業務過程中一切費用(yòng)”等一攬子兜底條款。

　　3、關于各方法律風險規避

　　鑒于沒有明(míng)确的(de)保理(lǐ)法律規定，無論對(duì)于銀行還(hái)是租賃公司，保理(lǐ)業務法律風險防範都是置關重要的(de)。

　　(1)從租賃公司角度看

　　A、建立無追索權保理(lǐ)。銀行設立有追索權保理(lǐ)是爲規避承租人(rén)信用(yòng)風險的(de)一種保障措施，但對(duì)于出租人(rén)來(lái)說，當承租人(rén)不還(hái)租時(shí)，就面臨須回購(gòu)銀行已付但尚未收回的(de)融資款問題。租賃公司可(kě)選擇銀行認可(kě)的(de)承租人(rén)、設立其他(tā)擔保等風險控制措施，嘗試與銀行建立無追索權保理(lǐ)。比如選擇保理(lǐ)銀行統一授信管理(lǐ)下(xià)的(de)承租人(rén)，銀行對(duì)承租人(rén)比較了(le)解，認可(kě)其有較好的(de)财務狀況，相對(duì)而言就可(kě)能願意承擔承租人(rén)信用(yòng)風險。租賃合同一般都有承租人(rén)或第三方向租賃公司提供保證或物(wù)權擔保。依照(zhào)合同法，擔保權利作爲從權利與應收租賃債權一并轉讓給銀行，擔保人(rén)要在原擔保範圍内向銀行繼續承擔擔保責任。租賃公司可(kě)爲銀行設定其認可(kě)的(de)擔保，與銀行協商設立無追索權保理(lǐ)。

　　B、保留租賃物(wù)權。從法理(lǐ)看，租賃公司轉讓的(de)是應收租金債權，租賃物(wù)權與債權相獨立，債權轉讓後，租賃公司仍應享有租賃物(wù)所有權。租賃公司應避免保理(lǐ)合同約定租賃物(wù)處分(fēn)權轉讓等條款。租賃公司可(kě)以與租賃物(wù)供應商協商，當承租人(rén)不還(hái)款導緻租賃公司須向銀行履行回購(gòu)義務時(shí)，供應商保證回購(gòu)租賃物(wù)并按照(zhào)約定估價方法，向租賃公司支付購(gòu)買款。

　　C、對(duì)銀行承擔義務應限制在一定範圍内。保理(lǐ)銀行通(tōng)常爲租賃公司設定較多(duō)義務，部分(fēn)設定義務已超越了(le)租賃合同項下(xià)出租人(rén)義務，且覆蓋了(le)出租人(rén)日常全部經營活動，均要處于銀行監督控制之下(xià)。租賃公司違反任何義務、對(duì)銀行的(de)承諾和(hé)保證，均構成違約，銀行可(kě)立即追索和(hé)終止合同。依據合同相對(duì)性，保理(lǐ)合同約定的(de)租賃公司履行租賃合同義務，不能超越租賃公司與承租人(rén)租賃合同項下(xià)出租人(rén)義務。對(duì)于與履行保理(lǐ)合同無甚重要的(de)日常經營事項，建議(yì)不列入義務範圍。

　　(2)從銀行角度看

　　A、建立有追索權保理(lǐ)規避承租人(rén)信用(yòng)風險。

　　B、設立其他(tā)擔保。租賃公司的(de)租賃物(wù)權可(kě)以設定擔保，并與供應廠商設定回購(gòu)變現。銀行應注意審查擔保物(wù)權不存在權利瑕疵和(hé)争議(yì)。銀行還(hái)可(kě)要求租賃公司設立其他(tā)擔保。如果銀行直接受讓租賃合同項下(xià)擔保權利，應注意審查其真實性，并在履行時(shí)注意依法行使追索權利，避免擔保時(shí)效瑕疵。

　　C、注意審查保理(lǐ)合同一般性法律問題。比如應收租金債權具有可(kě)轉讓性，是未到期債權，具有合法性，債權不存在任何權利瑕疵，比如未被租賃公司質押，未發生其他(tā)糾紛，未被第三人(rén)主張代位權等。

　　D、盡量避免租賃合同履行争議(yì)對(duì)保理(lǐ)合同的(de)影(yǐng)響，可(kě)以要求承租人(rén)出具對(duì)租賃物(wù)質量、交貨等無異議(yì)聲明(míng)。

　　E、設立應收租金監管帳戶，保障承租人(rén)不還(hái)租或租賃公司不回購(gòu)時(shí)，銀行有權從各監管帳戶直接扣收。

　　有的(de)合同約定：應收租金債權轉讓後，當承租人(rén)錯誤支付租金至租賃公司帳戶時(shí)，租賃公司和(hé)保理(lǐ)銀行建立信托關系，保理(lǐ)銀行是委托人(rén)，該筆付款立即成爲保理(lǐ)銀行财産。但依據信托法，信托财産獨立于委托人(rén)和(hé)受托人(rén)自身财産。委托人(rén)僅享有信托受益，除非信托關系消滅，否則信托财産不能當然成爲委托人(rén)财産。因此，就承租人(rén)錯誤支付款項能否成立信托，其法律效力值得(de)商榷。

　　綜上，融資租賃保理(lǐ)是租賃公司重要融資渠道，也(yě)是銀行獲得(de)保理(lǐ)收益的(de)一項較好的(de)中間業務，其與租賃物(wù)資産擔保、供應商回購(gòu)等業務相結合，推動了(le)租賃業的(de)發展。鑒于保理(lǐ)相關法律尚不完善，保理(lǐ)業務各方當事人(rén)在操作中應細化(huà)各合同條款，防範和(hé)規避法律風險。

來(lái)源：中國網